陈樱琴／掏空公司怎定罪？关系企业vs.关系人交易，刑责差很大
▲金管会正推动2018年新版公司治理蓝图，强化落实财经正义更显重要。图为正义女神，情境示意。（图／视觉中国CFP）
上市公司掏空案迭传，利用「不合营业常规交易」，利益输送，违反《证券交易法》行为，损害投资大众，影响资本市场，企业负责人或经理人背德背信，莫此为甚。近日如英群案、大同案、冠德案、台苯案等，都是上市公司涉嫌掏空的案例。其间所涉及财报专业认定、律师攻防设计及法院有罪无罪的心证形成，都考验公平正义能否在个案得到平反，在通案是否对社会有所警惕。
以备受瞩目英群案为例，公司苏姓董事长及戴姓副总经理兼财会主任，「假补贴真掏空」，从上市公司掏空5亿多元，高等法院在107年7月25日做出掷地有声判决：分别判决董事长和财会主任9年和7年有期徒刑。此案一审判决无罪，二审大逆转，课予重责，相关司法议题值得探讨。
究竟公司对外交易，是关系企业的财务调度？或是利用关系人进行搬钱掏空？如果前者，依《公司法》揭露合并财务报告即可；如果是后者，对上市公司造成「特别背信」，最重可处3年以上10年以下有期徒刑，犯罪不法利得达1亿元以上者，可重处7年以上有期徒刑。
关系企业与关系人交易有极大差别
「关系企业」《公司法》专章规定，包括「控制从属公司」及「相互投资公司」两种类型，依法应制作合并财务报告，上市公司公开资讯强制揭露其「关系企业架构图」。上市公司基于经营策略考量，在境内或境外设立控股公司、子公司或转投资，符合法定关系企业范围，即应揭露其关系企业之间的交易行为。
至于「关系人交易」，和「关系企业交易」，一字之差，在英群案却在一、二审无罪与有罪间差距甚大。一般而言，和公司有一定关系人，与公司的重大交易，如为业务行为，属于公司「经营判断法则」，但长期进行的代工合约或补贴，即应在财报上接受评价，究竟其交易有无故意造成上市公司损失。
英群早年是电脑及周边设备大厂，88年股票上市公司，董事长个人出资，利用不知情女性亲密友人及人头等名义，设立境外公司，并转投资中国厂，号称为其「代工厂」。在公司财务亏损之际，仍继续奥援境外公司及中国厂，利用「补贴闲置产能设备」为理由掏空公司。致该公司在99年下市，并走向重整之途。 此一个案，投资人保护中心亦提起附带民事诉讼中，主张损害赔偿金额5亿元。
本案检察官102年起诉苏姓董事长等人，利用境外公司及中国代工厂等交易模式，掏空上市公司，违反《证券交易法》第176条第1项第1款「不合营业常规交易罪」及第2款「特别背信罪」，引起社会关注。
一审士林地院却以该境外公司系「关系企业」，英群公司对其有人事、财务、业务的指挥调度权，认为属于《公司法》所定义「实质控制及从属关系」，苏姓董事长及戴姓财会主任并无犯罪证据，予以无罪判决，不法利得也不必没收。其间被告迭主张是因应当年政府未开放两岸投资，迫不得已才赴境外及中国设据点等。且延聘某大学会计教授出具鉴定意见，认为属于厂商间的正常业务，补贴代工厂商系为顾及上下生产链，为业界所常见云云。
本案最主要关键是董事长自有资金所设立境外纸上公司及中国厂，英群公司并未投资任何股份，但公司却长期交由其代工生产，支出固定人事、材料及管理等成本。问题出在99年开始的「补贴闲置产能设备条款」，由英群公司以补贴之名，行掏空之实。
二审判决特别根据检察官抽丝剥茧的资金流向，查出每一笔由英群公司汇出去的款项，是如何进到苏姓董事长以人头成立的公司，再流到中国代工厂。最离谱的事：英群公司已经严重亏损，犹继续汇款，致受惠的境外公司毛利却一直高达8%、9%。一家实收资本20亿元的上市公司，后来净值却为「负7千万元」，其后并减资95%，即原始股东每1千股减资后仅余5股，等于投资人的股票大幅缩水，真是欲哭无涙。
令外界质疑的是，苏姓董事长个人成立的境外纸上公司是用来掏空用的，上市公司根本未出资，怎么可能认定为「关系企业」，如果一审法院能详查公司营运及财报，就不会认定长期补贴私人的公司是正常业务往来。
上市公司欠缺公司治理，请落实财经正义
产业界确有上下游产业因产能差异而须补贴，但应具体探究补贴项目、内容，始能确认补贴有无必要。最令投资人气愤的是，英群公司补贴计算方式系依据戴姓财会主任所提出产能差异，且补贴款绝大多数均高于应给付予代工厂款项，全由上市公司买单。
上市公司体质影响资本市场健全与否，负责人利益输其个人投资公司，二审法院在判决中严厉指出，「英群公司不顾帐列未弥补亏损已高达12亿元之事实，仍执意补贴境外公司及代工厂的产能不足，显不符一般商业判断」。
本案所涉及的一审无罪，二审重判9年《证交法》掏空案，或许已不是单纯法律见解不同的问题，相关涉案人士、鉴定专家及司法界应有通盘的警惕，金管会正推动2018年新版公司治理蓝图，强化落实财经正义更显重要。
●作者陈樱琴，中原大学财经法律系副教授，曾担任公平交易委员会委员，专攻《经济法》、《公平交易法》及《政府采购法》等，深入观察台湾产业法制，强调「财经正义」的重要性。以上言论不代表本网立场，88论坛欢迎多元的声音与观点，来稿请寄：editor88@ettoday.net